第四章 排除犯罪的事由

　　第一節(jié) 排除犯罪的事由概述

　　一、排除犯罪的事由的概念：是指行為雖然在客觀上造成了一定損害結(jié)果，表面上符合某些犯罪的客觀要件，但實(shí)際上沒有犯罪的社會(huì)危害性，并不符合犯罪構(gòu)成，依法不成立犯罪的事由。從客觀上看，造成了一定的損害結(jié)果，表面上符合某些犯罪的客觀要件，但實(shí)質(zhì)上沒有社會(huì)危害性;從主觀上看，是行為人在日常生活上的故意實(shí)施的，蛤行為人根本不具有刑法意交上的故意與過失。

　　二、排除犯罪的事由的種類：法定的、非法定的。法定的有：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)。其它的有：法令行為、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為、經(jīng)被害人承諾的行為、自救行為、自損行為、義務(wù)沖突等。

　　第二節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)

　　一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。本質(zhì)是：制止不法侵害，保護(hù)合法權(quán)益?？陀^特征是：合法權(quán)益正在受到不法侵害時(shí)采取對(duì)不法侵害造成損害的方法。主觀特征是：認(rèn)識(shí)到不法地進(jìn)行，意圖保護(hù)合法權(quán)益。

　　二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件：1、存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害(客觀性)：A不法侵害包括犯罪行為與其他違法行為。只有對(duì)具有攻擊性、破壞性、緊迫性的不法侵害，在打取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避錫危害結(jié)果的情況下，才宜進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。B應(yīng)是針對(duì)人的不法侵害，在特定情況下也可以是物，但其本意是給不法的財(cái)產(chǎn)造成損害的方法來正當(dāng)防衛(wèi)。C必須是現(xiàn)實(shí)存在的。假想防衛(wèi)可能成為過失犯罪或意外事件。2、不法侵害正在進(jìn)行(時(shí)間性)：A開始時(shí)間：一般情況下應(yīng)以著手實(shí)行不法侵害為開始，但在不法侵害的現(xiàn)實(shí)威脅十分明顯、進(jìn)銷存迫，待其著手后就來不及減輕或者避免危害結(jié)果時(shí)，這時(shí)就認(rèn)為其開始。B結(jié)束時(shí)間：指合法權(quán)益不再處于緊迫、威脅之中。如被制服、喪失了力、中止、逃離等。財(cái)產(chǎn)性的既遂后還可以挽回的是正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時(shí)要負(fù)刑事責(zé)任。3、具有防衛(wèi)意識(shí)(意識(shí)性)：包括防衛(wèi)認(rèn)識(shí)(認(rèn)識(shí)到不法侵害正在進(jìn)行)和防衛(wèi)意志(為了保護(hù)合法的權(quán)益)。防衛(wèi)挑撥是故意犯罪;相互斗毆是故意犯罪但其中也可能有構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的情節(jié);偶然防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)。4、針對(duì)侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)(目標(biāo))：只能針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行。一是針對(duì)人身進(jìn)行防衛(wèi);二是針對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行防衛(wèi)。針對(duì)第三人的防衛(wèi)分情況處理，構(gòu)成故意或過失或意外事件。5、沒有明顯超過必要限度造成重大損害(程度)：明顯的、重大損害。

　　三、防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任：正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。防衛(wèi)過當(dāng)可構(gòu)成過失或間接故意。

　　四、無過當(dāng)防衛(wèi)：對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

　　第三節(jié) 緊急避險(xiǎn)

　　一、緊急避險(xiǎn)的概念：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任?！　”举|(zhì)上是：避免危險(xiǎn)，保護(hù)較大的利益。客觀上：如上概念。主觀上：認(rèn)識(shí)到合法的權(quán)益的危險(xiǎn)，為了保護(hù)較大的合法權(quán)益。

　　二、緊急避險(xiǎn)的條件：1、合法權(quán)益面臨現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)(客觀性)：A來源：大自然、動(dòng)物、疾病、人的危害。B關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。假想避險(xiǎn)是處理同假想防衛(wèi)成為過失或意外事件。2、危險(xiǎn)正在發(fā)生(時(shí)間性或緊迫性)。3、出于不得已而損害另一合法權(quán)益(本質(zhì))：只有在不可能采取或者沒有其他合理方法時(shí)，才允許。4、具有避險(xiǎn)意識(shí)(意志性)：認(rèn)識(shí)因素和意志因素。5、沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。

　　三、避險(xiǎn)過當(dāng)及其刑事責(zé)任：緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。